Compliance ¿Por qué? y ¿para que? Claves para su gestión

Prólogo

Capítulo I

Introducción

Capítulo II

Nociones Básicas del Mercado de Capitales y Sistema de Gobierno Corporativo Estadounidenses

1. El Problema de Agencia

2. Relación entre Directorio y Administración

3. Marco Regulatorio Corporativo

3.1. Derecho Corporativo Federal

3.2. Derecho Corporativo Estatal

4. Deberes de directores y ejecutivos

4.1. El Deber de Lealtad

4.2. El Deber de Diligencia

5. La Business Judgment Rule

Capítulo III

Breve reseña del Derecho Penal estadounidense

1. Responsabilidad de Ejecutivos: La “Doctrina del Ejecutivo Responsable” (Responsible Corporate Officer Doctrine)

United States vs. Dotterweich

United States vs. Park

United States vs. MacDonald & Watson Waste Oil Co.

2. Responsabilidad de directores: Responsabilidad por Falta de Supervisión y el Surgimiento del compliance

Graham vs. Allis-Chalmers Manufacturing Co.

In Re Caremark International Inc. Derivative Litigation

Stone ex rel. AmSouth Bancorporation vs. Ritter

3. Otras Fuentes sobre la Responsabilidad de directores en Materia de Supervisión

Capítulo IV

Marco regulatorio chileno. Régimen de responsabilidad de ejecutivos y directores en Chile

1. La Crisis de la Deuda Latinoamericana

2. El “Caso Chispas”

3. Incorporación de Chile a la OCDE

4. Deberes de Directores y Ejecutivos en Chile

4.1. Deber de Cuidado y de Velar por el Interés Social

4.2. Otros Deberes Relevantes

A. Deber de reserva

B. Deber de proporcionar información sobre hechos relevantes

C. Deber de requerir información

D. Deber de consignar voto disidente

4.3. Deberes de Ejecutivos

Capítulo V

Estándares de compliance en la regulación norteamericana

1. El Due Diligence

2. Fomentar una Cultura Corporativa Ética y de Cumplimiento Normativo

3. Comunicar periódicamente y de forma práctica los estándares, procedimientos y otros aspectos del programa de compliance corporativo al personal y directivos de la organización

4. Llevar a cabo capacitaciones efectivas en materias de compliance, entregando información pertinente sobre la base de roles y responsabilidades

5. Monitorear y auditar el programa de compliance

6. Evaluar periódicamente la efectividad del programa de compliance

7. Mantener y hacer público un sistema que permita que los empleados y agentes reporten anónimamente delitos o potenciales conductas delictuales, sin temor a represalias

8. Adoptar incentivos para fomentar el desempeño en consonancia con el programa de compliance

9. Adoptar las sanciones internas correspondientes en casos de conductas delictivas o por no hacer esfuerzos razonables para prevenir o detectar las mismas

10. En caso de ser detectada una conducta delictiva, tomar las medidas necesarias para responder apropiadamente, así como para prevenir futuras conductas similares. Esto incluye modificaciones al programa de compliance

11. Evaluar periódicamente el riesgo de conductas delictivas y tomar las medidas apropiadas para reducir el riesgo de concreción de las conductas identificadas en dicho proceso

Capítulo VI

Modelo de Prevención de Delitos de la Ley Nº 20.393

1. Génesis y alcances

2. La Ley de Delitos Económicos y el rol de directorio

3. Algo más sobre los programas de Ética y Compliance y los fantasmas de la ley de delitos económicos

Capítulo VII

Panorama Regional

1. Contexto

2. Aspectos a destacar de algunas legislaciones de la Región

2.1. Brasil

Reglamentación

Directrices de la Contraloría General de la Unión

Acuerdos de Colaboración con las Autoridades

Transparencia en Licitaciones

2.2. Argentina

Sanciones potenciales

Exención de responsabilidad

Suficiencia de los programas de integridad

Alcance o elementos que debe contener el programa

Acuerdos de colaboración eficaz

Reglamentación de la Ley

Detalle de los elementos posibles de un Programa de acuerdo con la Ley

Cuestionario de corroboración: Apoyo de alto nivel al Programa

2.3. Colombia

Ley Anti-Soborno

Obligación de Programas de Transparencia y Ética Empresarial

Contenido de los Programas

Creación de la Dirección de Cumplimiento

Sanciones

Programas de Ética Empresarial

Guía Prevención Anti-Soborno

2.4. Perú

Responsabilidad

Sanciones

Modelo de Prevención

Corrupción en el ámbito privado

Reglamentación de la Ley Nº 30.424

Intervención de la Superintendencia de Mercado de Valores

1. Análisis y corrección de los riesgos inherentes y residuales

2. Compromiso y liderazgo de los órganos de gobierno

3. Autonomía y recursos

4. Políticas y Procedimientos

5. Evaluación de Riesgos

6. Formación y Comunicaciones

7. Informes Confidenciales e Investigación

8. Incentivos y medidas disciplinarias

9. Mejora Continua, Pruebas Periódicas y Revisión

10. Gestión de terceros

11. Fusiones y Adquisiciones

Modelo de Integridad Público

Norma Técnica Peruana ISO 37301:2021

2.5. México

Requisitos para imponer responsabilidad penal a las

personas jurídicas

Sanciones

Modelo de Prevención como atenuante

Sistema Nacional Anticorrupción

Elementos Mínimos de una Política de Integridad

Guía para MIPYMES

2.6. Uruguay

Prevención del Financiamiento del Terrorismo

Sanciones por omisión de reportar

Alcance de la obligación de informar

Soborno

Tráfico de influencias

3. Comentarios finales a la situación regional

Capítulo VIII

Normativas de interés global

1. Foreign Corrupt Practices Act (FCPA)

1.1. Resumen

1.2. Antecedentes de esta normativa

1.3. ¿A quiénes puede aplicar la FCPA?

1.4. Casos de aplicación de la FCPA a empresas chilenas

1.5. Rol de la empresa/directores

1.6. Entendimiento de los riesgos de FCPA

1.7. Relación de estos riesgos con los riesgos de la Ley Nº 20.393

1.8. Principales directrices contables para emisores de valores

1.9. Descripción de actos de corrupción o cohecho

1.10. Algunas definiciones relevantes que provee la FCPA

1.11. Sanciones por infracción a la FCPA

1.12. Prescripción de las Acciones FCPA

2. Nueva Estrategia de Estados Unidos para Combatir la Corrupción

3. Foreign Extortion Prevention Act

Capítulo IX

1. De las iniciativas de autorregulación a la regulación propiamente tal

2. Los factores ESG

2.1. Comentarios generales

2.2. Desafíos de ESG ¿por qué importa tanto la cultura?

2.3. Sin compliance no hay ESG

Capítulo X

Revisión a las críticas, recomendaciones y proyecciones que realizamos en la edición anterior -o- Acerca del Estado de Situación de compliance en Chile

1. Seguimiento a nuestras críticas

1.1. Sobre el Modelo de Prevención de Delitos y la Ley Nº 20.393

Lo que planteamos

1.1.1. Surgimiento abrupto de la norma

Lo que ha ocurrido

1.1.2. Escaso entendimiento de su contenido y valor

Lo que planteamos

Lo que ha ocurrido

1.1.3. Confusión con la Auditoría

Lo que planteamos

Lo que ha ocurrido

1.1.4. Foco en la persecución penal vs. Creación de una cultura de compliance

Lo que planteamos

Lo que ocurrido

1.1.5. Las bajas penalidades

Lo que planteamos

Lo que ocurrió

2. Revisión de nuestras recomendaciones

2.1. Ampliación de la responsabilidad penal de la empresa

Lo que planteamos

Lo que ocurrió

2.2. Incremento de penalidades

Lo que planteamos

Lo que ocurrió

2.3. Establecimiento de un ente regulador

Lo que planteamos

Lo que ocurrió

2.4. Fijación de estándares

Lo que planteamos

Lo que ocurrió

3. Seguimientos a nuestras proyecciones acerca de los tópicos que marcarían los proximos años en materia de compliance

3.1. El acoso sexual laboral

Lo que planteamos

Lo que ocurrió

3.2. La ciberseguridad y protección de datos

Lo que planteamos

Lo que ocurrió

Investigación de vulnerabilidades (Ethical Hacking)

Descripción de Delitos Informáticos

Capítulo XI

Una aproximación a los estándares para la evaluación de un programa de compliance

1. Proposición de Lineamientos

2. Evaluación de la efectividad de un Programa de Compliance

i. Alta Gerencia y Mandos Medios

ii. Autonomía y Recursos

iii. Políticas y procedimientos

iv. Capacitaciones y Comunicaciones

v. Incentivos

vi. Influencia de Compliance

vii. Escalando un programa de Compliance

viii. Monitoreo y mejora continua

ix. Principales obstáculos para la efectividad de compliance

3. Correlación entre la cultura organizacional y los resultados de las empresas

4. Supervisión de directorios respecto de ética y compliance en sus empresas

5. Compliance y ESG

Capítulo XII

Conclusiones

Anexos

Anexo 1

Guía para la Evaluación de Programas de Compliance Corporativo. Departamento de Justicia de Estados Unidos

Introducción

I. ¿Está bien diseñado el programa de Compliance de la Empresa?

A. Evaluación de riesgos

B. Políticas y Procedimientos

C. Capacitación y Comunicaciones

D. Estructura del Canal de Reportes Confidenciales y Proceso de Investigación

E. Gestión de Terceros

F. Fusiones y Adquisiciones (M&A)

II. ¿Está el Programa de Compliance de la Empresa Dotado de Recursos Suficientes y Facultado para Funcionar Efectivamente?

A. Compromiso de la Alta y Media Gerencia

B. Autonomía y recursos

C. Estructuras de Compensación y Gestión de Consecuencias

III. ¿Funciona el Programa de Compliance de la Empresa en la Práctica?

A. Mejora Continua, Pruebas y Revisión Periódica

B. Investigación de Malas Conductas

C. Análisis y Remediación de Cualquier Conducta Indebida Subyacente

Anexo 2

Conclusiones del grupo de trabajo de la OCDE

Recomendaciones del grupo de trabajo

Recomendaciones relativas a la detección del Cohecho Extranjero

1. Con respecto a la Detección del Cohecho extranjero

Recomendaciones relativas a la implementación del delito de cohecho extranjero

2. Con respecto a las investigaciones y procesamientos

3. Con respecto a la suspensión condicional del procedimiento (SCPs) y el juicio abreviado (SPA)

4. Con respecto a las sanciones y el comiso

5. Con respecto a la cooperación internacional

Recomendaciones relativas a la responsabilidad de las personas jurídicas y a la relación con las mismas

6. Con respecto a la responsabilidad de las personas jurídicas

7. En lo que respecta a la colaboración con el sector privado

Recomendaciones relativas a otras medidas que afectan a la implementación de la Convención

8. Con respecto a las medidas contra el lavado de dinero

9. Con respecto a la contabilidad falsa

10. Con respecto a las cuestiones tributarias

11. Con respecto a las ventajas públicas

Seguimiento del grupo de trabajo

Chile impulsa la lucha contra el cohecho transnacional, pero, según la OCDE, la deficiente resolución de casos es insuficiente para garantizar la debida transparencia y la imputación adecuada de responsabilidades

Resumen ejecutivo

Anexo Nº 3

Aspectos especialmente útiles de la Guía sobre la FCPA (Foreign Corrupt Practices Act o Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de los EE. UU.)

Características distintivas de programas efectivos de cumplimiento

Compromiso de la alta dirección y una política claramente formulada contra la corrupción

Código de conducta y políticas y procedimientos de cumplimiento

Supervisión, autonomía y recursos

Evaluación de riesgo

Capacitación y asesoría continua

Incentivos y medidas disciplinarias

Debida diligencia y pagos a terceros