El daño moral. Una revisión desde el derecho chileno, latinoamericano y europeo

Se observa la importancia que adquiere entre nosotros tratar del daño moral en su actual perspectiva. No es que se trate de una materia absolutamente novedosa en el derecho comparado. Precisamente se trata en esta obra de tomar las enseñanzas de derechos que en esta cuestión han tenido ya una larga y fructífera evolución y de mostrar las orientaciones actuales en la reparación del daño moral.

PRIMERA PARTE
BASES PARA LA REPARACIÓN POR DAÑO MORAL

CAPÍTULO 1
EL CONCEPTO DE DAÑO MORAL

1.1. Las dificultades para llegar a una noción de daño moral

1.2. Criterios propuestos para definir el daño moral
1.2.1. Concepciones que niegan la autonomía del daño moral respecto del daño
1.2.2. Concepciones que distinguen al daño moral como un perjuicio autónomo
1.2.2.1. Concepciones negativas
A) Daño moral es todo perjuicio cuyo objeto no es un interés patrimonial
B) Daño moral es todo daño que no repercute en el patrimonio
C) Daño moral es todo daño que carece de equivalencia pecuniaria
D) Críticas comunes a todas las concepciones negativas
1.2.2.2. Concepciones positivas
A) Daño moral como pretium doloris
B) Daño moral como menoscabo de un derecho extrapatrimonial
C) Daño moral como menoscabo a los bienes de la personalidad
D) Criterio que toma en consideración el carácter no patrimonial del interés lesionado
E) Doctrina que toma en cuenta el resultado que la acción dañosa provoca en la persona
1.2.3. Criterios distintivos al interior de los daños no patrimoniales

1.3. Concepto admitido. En particular, daño moral derivado de contrato

CAPÍTULO 2
LA ADMISIBILIDAD DE UNA CONDENA CIVIL POR DAÑO MORAL

2.1. En cuanto a la admisibilidad de una sanción civil de carácter punitivo para el daño moral
2.1.1. La sanción civil del perjuicio moral es una pena privada
2.1.2. La condena por daño moral es una reparación
2.1.3. Teorías intermedias o mixtas
2.1.4. Consideraciones actuales sobre esta cuestión
2.1.4.1. La condena pecuniaria de daños en el Common Law
2.1.4.2. La indemnización por daño moral en los derechos codificados
A) El carácter reparatorio de la indemnización por daño moral
A.1) La finalidad punitiva de la condena por daño moral
A.2) El fundamento de la condena por daño moral: la culpa
A.3) La ausencia de equivalencia exacta entre la indemnización y el perjuicio impide considerarlo como una reparación
B) La solución al problema en la práctica: ¿carácter mixto de la condena pecuniaria por daño moral?
C) La indemnización del daño moral como reconocimiento de un derecho

2.2. La admisibilidad de una sanción civil del daño moral estrictamente reparatoria
2.2.1. Las teorías negativas
2.2.2. Teorías favorables a la reparación del daño moral
2.2.2.1. Concepción unitaria
2.2.2.2. Concepción dualista del contenido de la reparación
2.2.3. Teoría intermedia: la reparación restringida a los daños morales que admiten una equivalencia cualitativa primaria

2.3. Reconducción de esta cuestión
2.3.1. La reparación no es nunca equivalente al cumplimiento íntegro de la obligación
2.3.2. La reparación es siempre una compensación
2.3.3. La reparación por daño moral es una compensación satisfactoria

SEGUNDA PARTE
LA DOCTRINA DE LA NO RESARCIBILIDAD DEL DAÑO MORAL DERIVADO DE CONTRATO

CAPÍTULO 3
LA PATRIMONIALIDAD DE LA PRESTACIÓN Y EL DAÑO MORAL

3.1. La pretendida patrimonialidad del interés del acreedor o de la prestación en que consiste toda obligación jurídica
3.1.1. Sus fundamentos
3.1.2. Críticas a la doctrina clásica

3.2. Doctrina que rechaza la exigencia de patrimonialidad de las obligaciones, admitiendo la extrapatrimonialidad de las prestaciones y del interés de los acreedores
3.2.1. Sus fundamentos
3.2.2. Críticas a la doctrina de la no patrimonialidad de la prestación y del interés
3.3. Doctrina intermedia que admite un interés extrapatrimonial en la obligación pero exige, ineludiblemente, una prestación de orden pecuniario
3.3.1. Sus fundamentos
3.3.2. Críticas a la doctrina intermedia

3.4. Notas sobre la patrimonialidad en el Derecho comparado

3.5. Consideraciones generales sobre la patrimonialidad. Sus consecuencias para la admisión del daño moral derivado de contrato
3.5.1. El alcance de la exigencia de patrimonialidad
3.5.2. Los fundamentos de la exigencia de patrimonialidad en la prestación
3.5.2.1. La patrimonialidad como garantía de la efectividad de la obligación
3.5.2.2. Como elemento distintivo de los vínculos jurídicos pertenecientes al Derecho de obligaciones
3.5.2.3. Otras funciones asignadas a la patrimonialidad de la prestación
3.5.3. La exigencia de patrimonialidad en la obligación como obstáculo para la reparación del daño moral derivado de contrato. Críticas a las teorías en que se funda esa objeción
3.5.3.1. En cuanto a la patrimonialidad como garantía para la efectividad de la obligación
3.5.3.2. En cuanto a la patrimonialidad como característica principal del Derecho de obligaciones
3.5.3.3. En cuanto a las nuevas funciones asignadas a la patrimonialidad
3.5.4. Consideraciones finales

CAPÍTULO 4
LAS NORMAS LEGALES COMO OBSTÁCULO A LA REPARACIÓN DEL DAÑO MORAL DERIVADO DE CONTRATO

4.1. La interpretación restrictiva del régimen reparatorio de los daños derivados del incumplimiento contractual propuesta por la doctrina francesa
4.1.1. La recepción de la interpretación restrictiva del régimen reparatorio en los derechos inspirados en el Code
4.1.1.1. Código Civil chileno de 1855
4.1.1.2. Código Civil italiano de 1865
4.1.1.3. Código Civil argentino de 1869
4.1.1.4. Código Civil español de 1889

4.2. La interpretación amplia de las normas referidas a los daños derivados de incumplimiento contractual sustentada en el Derecho francés del siglo XX (segunda mitad)
4.2.1. La recepción de la interpretación amplia en los derechos inspirados en el Code

4.3. Consideraciones generales en cuanto a los textos legales

TERCERA PARTE
TENDENCIAS ACTUALES EN MATERIA DE DAÑO MORAL DERIVADO DE CONTRATO

CAPÍTULO 5
EL DAÑO MORAL DERIVADO DE CONTRATO EN EL COMMON LAW

5.1. La reparación del “non economic loss” en materia contractual. Doctrina del Common Law
5.2. El principio contractual de la previsibilidad en el Common Law
5.3. Contratos que dan lugar a la reparación por daño moral
5.4. El caso especial de la legislación civil de Louisiana
5.5. Consideraciones finales en cuanto al Common Law

CAPÍTULO 6
EL DAÑO MORAL DERIVADO DE CONTRATO EN EL DERECHO CIVIL CODIFICADO

6.1. Legislaciones que niegan la reparación del daño moral derivado de contrato
6.1.1. El daño moral derivado de contrato en el Derecho italiano
6.1.1.1. La tesis clásica: reconocimiento restrictivo del daño no patrimonial derivado de incumplimiento
6.1.1.2. Desarrollo reciente de la tesis clásica
A) Reformulaciones del concepto de daño resarcible
A.1) Tentativas doctrinales para introducir una categoría intermedia de perjuicios
A.2) Tentativas doctrinales amplificadoras del daño patrimonial
B) Inconstitucionalidad del art. 2059
6.1.1.3. Tesis modernas favorables a la reparación del daño no patrimonial en sede contractual

6.2. Ordenamientos carentes de una regulación legal del daño moral derivado de contrato
6.2.1. Ordenamientos codificados reacios a la reparación del daño moral derivado de contrato
6.2.1.1 La tesis jurisprudencial mayoritaria: rechazo a la reparación del daño moral derivado de contrato. Sus fundamentos
A) El tenor de las normas legales que regulan los efectos de las obligaciones
B) La interpretación extensiva de los preceptos de la responsabilidad extracontractual a la contractual
6.2.1.2. Tesis jurisprudenciales minoritarias
A) Daño moral causado por el incumplimiento de un contrato de transporte
B) Daño moral sobrevenido como consecuencia de un accidente del trabajo
6.2.1.3. Las opiniones doctrinales favorables a la reparación del daño moral derivado de contrato
A) Interpretación amplia de las reglas reparatorias
B) Aplicación de las reglas de integración
C) Reforma del Código en esta materia
6.2.1.4. La indemnización del daño moral derivado de contrato en el sistema chileno: ¿hacia una plena aceptación?
A) Abandono de la clásica interpretación literal del art. 1556
B) Abandono de la interpretación o aplicación extensiva de los preceptos de la responsabilidad extracontractual a la contractual
C) Abandono de la concepción patrimonialista del Derecho de obligaciones
6.2.1.5. Nuestras observaciones
6.2.2. Sistemas intermedios
6.2.2.1. El daño moral en el sistema español
A) En sede extracontractual. Apunte general
B) El reconocimiento del daño moral en sede contractual
B.1) El principio de admisión
B.1.1) La opinión doctrinal
B.1.2) La opinión jurisprudencial
B.2) Problemas que subsisten
B.2.1) Discrepancias doctrinales
B.2.2) La dubitativa aceptación jurisprudencial
B.3) Alternativas propuestas para la solución de estos problemas
B.3.1) La restricción de los daños contractuales a aquellos realizados dentro de la “rigurosa órbita de lo pactado”
B.3.2) La prueba del daño moral
B.3.3) En cuanto a las demás distorsiones del sistema
6.2.3. Ordenamientos jurídicos codificados con pleno reconocimiento del daño moral derivado de contrato
6.2.3.1. El daño moral derivado de contrato en el Derecho francés
A) De su negación a su admisibilidad
B) Desarrollo actual
B.1) La pérdida de agrado (préjudice d’agrément)
B.2) Perjuicio estético (préjudice esthétique)
B.3) Pretium doloris
B.4) Perjuicio de afecto (préjudice d’affection)
B.5) Perjuicio sexual (préjudice sexuel)
B.6) Perjuicio juvenil (préjudice juvenile)
B.7) Otras categorías
C) Observaciones finales

6.3. Legislaciones con reconocimiento expreso del daño moral derivado de contrato
6.3.1. El Derecho civil argentino
6.3.1.1. La reparación del daño moral en la legislación civil argentina anterior a la reforma de 1968
6.3.1.2. El daño moral derivado de contrato con posterioridad a la Ley 17.711, de 1968
A) El polémico artículo 522
B) La unidad o dualidad del régimen reparatorio del daño moral

CUARTA PARTE
LA UNIFICACION DEL QUANTUM RESARCITORIO

CAPÍTULO 7
LA PREVISIBILIDAD CONTRACTUAL COMO LÍMITE AL PLENO RESARCIMIENTO DEL DAÑO MORAL

7.1. El principio de reparación del perjuicio contractual previsible
7.1.1. Sus antecedentes históricos
7.1.2. Su fundamentación teórica
7.1.2.1. Justificaciones propuestas a la limitación de la indemnización contractual a los perjuicios previsibles
A) La restricción es una directa aplicación del principio de respeto a la voluntad contractual
B) La limitación es una manifestación de la inexistencia de la responsabilidad contractual
C) En el Common Law, es el resultado de distintas tendencias político-jurídicas del siglo XIX
7.1.2.2. Justificaciones esgrimidas para la agravación de la responsabilidad del deudor en caso de actuación dolosa
A) El dolo convierte la responsabilidad del deudor en extracontractual
B) La agravación de la responsabilidad es una verdadera pena privada
C) La agravación de la reparación debida por el deudor doloso es una consecuencia de ciertos principios contractuales
7.1.3. Sus consecuencias

7.2. La previsibilidad como limitación a la reparación contractual de los perjuicios morales

7.3. El principio de la restricción de la responsabilidad derivada de incumplimiento a los perjuicios previsibles en su recepción moderna
7.3.1. Su progresiva atenuación
7.3.1.1. Mediante la ampliación del concepto de dolo
7.3.1.2. Por una constante reinterpretación del alcance de la previsibilidad
A) La previsibilidad se ha limitado a ciertos elementos del perjuicio
B) La previsibilidad comprende también los perjuicios morales
B.1) Su previsibilidad puede provenir de la naturaleza de la obligación o de las circunstancias que rodean a esta última
B.2) Su previsibilidad puede nacer del incumplimiento de una obligación de seguridad
B.3) Su previsibilidad depende del contenido del contrato
7.3.2. La modificación de sus fundamentos
7.3.2.1. El respeto a la voluntad contractual como justificación de la regla de la previsibilidad
7.3.2.2. La regla de la previsibilidad como refuerzo de la seguridad contractual y fomento del comercio
7.3.2.3. La regla de la previsibilidad como instrumento de moderación de la carga indemnizatoria del deudor

7.4. La previsibilidad es una limitación al quantum resarcitorio en profunda revisión
7.4.1. Su derogación
7.4.2. Su reformulación

CAPÍTULO 8
LA ELECCIÓN DE LA VÍA RESARCITORIA

8.1. El problema de la concurrencia de responsabilidades por daño moral

8.2. Las respuestas jurídicas al problema de la concurrencia
8.2.1. Teoría de la opción o del concurso de acciones
8.2.2. Teoría de la absorción o incompatibilidad
8.2.3. Teoría del concurso de normas

8.3. Fundamentos para la calificación del daño moral fronterizo dentro de una u otra teoría
8.3.1. Razones para una calificación extracontractual del daño moral fronterizo
8.3.2. Razones para una calificación contractual del daño moral fronterizo

8.4. La delimitación de la responsabilidad contractual por daño moral

8.5. La unificación de la responsabilidad por daño moral

QUINTA PARTE
EXTREMOS PENDIENTES DE LA TEORÍA DEL DAÑO MORAL

CAPÍTULO 9
LA DETERMINACIÓN DEL QUANTUM INDEMNIZATORIO POR DAÑO MORAL

9.1. La evaluación del daño moral en el derecho comparado
9.1.1. En el Common Law
9.1.2. La familia de origen romano-germánico
9.1.2.1. Derecho chileno
A) Concepto restrictivo de daño moral. Ausencia de distintas categorías de daño no patrimonial
B) Falta de fundamentación de las decisiones: La indemnización en globo
C) Ausencia de criterios de evaluación
D) Montos indemnizatorios variables y prudenciales
E) Ausencia de exigencias probatorias
F) La evaluación de los tribunales de instancia puede ser revisada en casación
9.1.2.2. Derecho español
9.1.2.3. Derecho francés

9.2. Soluciones modernas. Hacia una evaluación más objetiva del daño moral
9.2.1. Abandono de las condenas genéricas por daño moral. Exigencia de una fundamentación judicial a la indemnización concedida9.2.2. Reconocimiento manifiesto del principio de la reparación integral
9.2.3. Progresiva precisión legislativa de los criterios de evaluación que deben ser considerados por el tribunal. Abandono de los factores punitivos
9.2.4. Elaboración de baremos estadísticos
9.2.5. Publicación periódica de las indemnizaciones judiciales o transaccionales acordadas para cada rubro de daño no patrimonial
9.2.6. Armonización de la fecha o el momento en que debe situarse el juez al efectuar la evaluación

9.3. La tarea evaluadora: problemas, principios y límites
9.3.1. Problemas comunes
A) Ausencia en las codificaciones civiles de criterios específicos de medición de los daños
B) Existencia de abusos que llevan a cuestionar la partida
C) Implicancias para el sistema indemnizatorio global
D) La función evaluadora no es exclusivamente jurídica
9.3.2. Principios y límites de la función de evaluación de los daños no patrimoniales

CAPÍTULO 10
CUESTIONES PROPIAS A LA TITULARIDAD ACTIVA EN EL DAÑO MORAL

10.1. El daño moral y las personas jurídicas

10.2. La acción en caso de daño por muerte o lesiones corporales
10.2.1. La transmisibilidad de la acción por daño moral
10.2.2. La acción por daño moral de las víctimas por repercusión